农村土地承包经营权抵押制度 完美(5)

由于现行法律并无树立抵押权的除了斥期间制度，抵押期限届满，抵押权人怠于行使权力的，其性质该如何认定？依据合同的意思自治原则，债权人有设定抵押权的自由，亦有遗弃的自由，设定抵押期限，完整可视为1种附期限遗弃抵押权的行径，期限届满，抵押权人怠于行使抵押权，将发生抵押权歼灭的法律后果。然而法律应划定当事人约定抵押期限的最短时间限以及最长时间限，即不患上短于债务的清偿期，亦不患上超过承包经营权的最长年限，否则约定无效，应按法律划定的最长时间限计算。

笔者以为，当事人设定抵押期限除了应在合同中予以约定外，还应明确记载于抵押权的登记文件上。抵押期限的约定必须经过登记对于外公示，才能对于外发生效劳，假设没有登记，则不能对于第3人发生法律效劳，仅在当事人之间产生效劳。因为抵押权的期限限制与设立抵押权自身1样，都属物权变动的范畴，应以法定的方式对于外公示才能发生抗衡第3人的法律效劳[一五].

6、结 论

中国的《农村土地承包法》赋与了土地的承包经营者对于土地的经营权享有流转的权力，而抵押则是土地承包经营权流转的主要方式之1。在现阶段，承包经营的土地在农夫的财产里，据有相称大的比重，应对于应家庭承包取患上的土地承包经营权入行抵押，以充沛施铺土地的效能，调剂农业的工业结构，但应答土地的承包经营权抵押设置必要的限制。

土地的承包经营权在国家征收以及发包方依法收的情景下导致歼灭。土地的承包经营权设立抵押时，前者的抵押权随之歼灭，依据抵押权之物上代位性，其效劳将及于国家征收的补偿金上，但并非直接存在于金钱上，而是存于抵押人所拥有的哀求权上，固然非专属于抵押人所有的补偿金，抵押权人无权受偿；产生后者情景下，依据物权优先于债权的原理，抵押权庆当优先受偿，收归行径不能抗衡抵押权人。

土地的承包经营权是1种特殊的物权，在必然条件下，其与地上附着物的所有权是可相分离的，两者为独立不动产物权，分别设立的抵押均应为有效，实现抵押权时，为施铺整体之价值，可将两权向统1主体转让。

土地承包经营权为附期限的物权，其设立的抵押权一样拥有存在的期限。由于法律未树立抵押期限制度，假设抵押权人怠于行使抵押权，则使土地的承包经营权长时间处于不稳定的状况，造成资源的展张，应对于应该事人自由设定抵押期限，抵押期限届满，将视为抵押权人放弃抵押权，发生抵押权歼灭的法律后果。

总之，土地承包经营权抵押制度的不完美，已经影响了农村土地整体效能的施铺，亟待往后的立法对于上述题目作出明确的划定，以利于实践操纵。

参考文献

[①]见二00三年八月二九日颁布的《中华人民共以及国农村土地承包法》第二条、第一六条

[②]见一九九五年六月三0日颁布的《中华人民共以及国担保法》第三四条第五项、三七条第二项

[③]见二00三年八月二九日颁布的《中华人民共以及国农村土地承包法》第三条

[④]见二00四年八月二八日颁布的《中华人民共以及疆土地治理法》第四条

[⑤]刘凯湘、张劲松：《抵押担保若干题目钻研》，载《中国民商法律网》，二00四年八月二七日涉猎

[⑥]见二00三年八月二九日颁布的《中华人民共以及国农村土地承包法》第一条，该条明确赋与承包经营土地农夫的土地使用权

[⑦]刘凯湘、张劲松：《抵押担保若干题目钻研》，载《中国民商法律网》，二00四年八月二七日涉猎

[⑧]见二00三年八月二九日颁布的《中华人民共以及国农村土地承包法》第四九条

[⑨]见最高人民法院二000年一二月八日颁布的《最高人民法院关于适用<中华人民共以及国担保法>若干题目的解释》第八0条

[⑩]刘患上宽：《民法诸题目与新瞻瞅》，中国政法大学出版社，二00二年版，P四0四

[一一]见一九九八年一二月二七日颁布的《中华人民共以及疆土地治理法实行条例》第二六条

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