企业借壳上市律师业务操作技能

他不想只做纸这一块，他想把其它的业务做进去，他自己把原来上市公司业务拿出来，装进新的东西进去，这个不是我们所说的借壳上市。

借壳上市和IPO相比较，借壳上市有的地方不是很规范的英文名叫Back door list。两个相比较，一个是直接上市，首次公开发行并上市，一个是间接上市，另外，一个是主体资格和条件相对宽松，时间成本较低。壳公司的选择，监管部门审批，收购后整合都关系到借壳上市的成败。

现在各方当事人的法律关系可以看得很清楚，一个大家可以看到的是收购方，收购方跟壳公司股东股权转让的关系，把股权转让给他，他把钞票支付给他。

这里面有几种当事人，一种是收购方、被收购方，壳公司在这里都是实体，都是实际交易和被交易的市场主体。还有监管主体，监管主体我们说有证监局、证监会，借壳公司地方政府、行政主管的利益在里头，我们做了很多，地方政府，哪怕一个县级市政府，会搅得央企没法去弄，中国的政府太过强大。第三类主体就是服务机构、中介机构，也是一样的，需要券商，需要财务顾问，包括会计师事务所、律师事务所，这些中介都是需要的。所以整个过程在里面，资金流向的关系、股权转让的关系，资产

置换的关系以及政府监管的关系都在里面，是各方法律关系的问题。

四、借壳上市政策和模式演变

上市公司为什么对它加强监管呢？因为它是一个公众公司，因为有公众的老百姓投资在里面，所以涉及到公共利益，公共资源，对于公共利益和公共资源，企业就不能完全自己说了算，必须加强监管，以防止你的实际控制人损害中小股东和社会股东的利益，我们刚刚讲到整个借壳上市的过程以后，大家可以看到它涉及到两大类法律关系：

1.上市公司收购

你收购上市公司的股权是要受限制的，《公司法》里有规定，超过一定的股份，超过20%，超过多少股份，再收购上市公司股权时，有一个要约收购的问题。另外有的公司，在资本市场上，你的收购行为经常是恶意的，那么你可能经常会上黑名单，不让你收购。整个收购股权的过程，有很多具体的法律法规的限制。

相关的法律政策，主要是两块，一块关系到股权收购法律法规的演变，比如说《股份有限公司国有股权暂行办法》、《证券交

易所上市规则》、《公司法》、《股票发行与交易管理暂行条例》、《上市公司收购管理办法》、《上市公司股东持股变动信息披露管理变化》，2005年股权分制改革以后，还有新的公司法、证券法。2006年证监会发布《上市公司证券发行管理办法》等。对于上市公司的股权收购有特殊要求，具体有法律规定。

另外一块，上市公司发生了并购，股权的并购，比如说贝恩与国美是一个问题，原来商务部有10号文，外资并购中国资本时，要经反垄断的审查，需要商务部去批，从2006年后，这些反向收购的红筹上市的路子断了，命抓在商务部手上，商务部批的可能性很小。

2.资产重组

上市公司必须要对公众股东负责，所以你装进去的资产、业务应该有很强的持续营利能力，装些什么东西，不是你说就算，必须要经过监管，特别是在2002年以后，上市公司发审委有个并购重组委，重大的并购重组必须报到证监会上市重组委给你审批，同意以后你才能做，这是这样一个政策法规的演变。

借壳上市模式的演变有几种，这个模式我觉得在上个世纪都是不规范的，特别在1998年以前，是不规范的东西在里面，那

个时候的特点，是现金来支付，单纯收购股权，不置入资产为主流。

中国有个XX事件，XX是一个上市公司，然后有一家公司收购了这个大股东的股权，成为上市公司的控股股东，成为控股股东以后，就使出了很多办法掏空上市公司。

我归纳了股东掏空上市公司的“三板斧”：一板斧是挪用上市公司资金，这个现象非常普遍，上市公司成了我的大钱柜，我要钱时，随时从里面拿，不是一点一点拿来我花、报销，而是拿到其它的公司做业务，大股东占用上，是公司资金，当我们讲到顾雏军，当时两点：一是格林柯尔，就是“郎顾之争”，跟郎咸平打架的那个，这是第一宗罪。第二宗，他操纵上市公司股价，所以给他判了。

二板斧是以次充好侵犯上市公司利益，XX事件有两个，比如说只有1亿的东西，作价6亿卖给上市公司，反向也是一样，上市公司价值6亿的东西，可能作价1亿给卖了。一个企业集团，如果做实业，你的实业在哪块要清楚，中国现在实业精神越来越差，做实业的越来越少，像史玉柱，史玉柱做完了，就去做投资去，包括联想的柳传志，实业救国思想的入世，到后面也做投资去了。围绕实业，有相关的物流部门给他提供配套的东西。第三，

整个企业集团有个金融服务的企业，我上个月到华润，华润就提出要自己的银行，才能在金融市场上发挥自己的核心战斗力，现在很多省都在打造自己的银行，像江南银行、宁波银行、徽商银行等。

三板斧把上市公司作为一个融资平台，恶意对你进行一种抵押去融资，没有必要的不当的为相关的企业提供担保，恶意的融资，这样一些做法，XX公司都出现了，好好的公司一年多被整垮了，这个老总也被关起来了。

五、有监管的借壳上市

北京住总借壳琼民源，这个案例我后先详细给大家讲，做律师很有意思，很有戏剧性，琼民源老总出来以后委托我，一定要同时状告任志强和潘石屹，后来我劝他不要这么去做，因为这明显符合法律规定的一种东西。就像那年李肃委托我去代替他去告达能一样，这明显不符合《公司法》要求的事，作为专业律师这样做我觉得不合适，但后来，宗庆后先生他作为工会职代会也罢，作为一方普通代表也罢，他委托我去做，我觉得完全可以。所以我觉得做事，应该有这样的底线。

有监管的借壳上市以现金为主要支付方式，出现了定向增发

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