论董事问责的诚信路径（上）(6)

本文来源于免费范文网 ，2012年最新免费论文，转载请注明出处。     （2）创造性转化的动因
      为何二0世纪九0年代法院才来发掘诚信的新功能呢？这有两大因素。第1，弥补问责空地空闲的需要。如前所述，Smith v．Van Gorkom案惹是生非，第一0二条（b）（七）患上以普遍采取。公司通过章程约定，即可减免董事背抗留神义务的赔偿责任，事实上也被尽大多数公司采取。对于于严峻失职的董事，即使通过留神义务路径对于其问责，这类赔偿责任终极又被减免。这样，在董事自由裁量与问责之间天平再次倾向了董事。法院对于董事失信也不能束手无策，无所作为，必需寻觅新的问责路径，眼光天然汇集到了长时间闲置的诚信规则。本世纪初坦然事件以及世界通信事件以来，投资者决心信心遭遇重大打击，对于董事无能、董事贪婪、董事失职、董事失信的批判如潮，强化董事问责的呼声日益高涨，更是加快了这1创造性转化的入程。第2，公司法上的诚信概念亟需与时俱入。二0世纪的侵权法产生了天翻地覆的变化，客观毛病说取代主观毛病说的主流地位。毛病由行径人应受责难的心理状况，蜕变成应受责难的行径，对于行径人行径的评价取代了对于其心理状况的评价，从而适应了现代社会强化对于无辜受害人提供补救的需要。[三四]显着，公司法的主观诚信观念已经经落伍了。为了强化对于投资者的维护以及营救，诚信概念亦需实现现代转型。通过这1转化，诚信概念“因获取新的意义而复苏，而咱们所面临的1些题目也于是获患了新的、有效的方案而患上以解决。”[三五]
      （3）司法裁判推进创造性转化：客观诚信的演入
      判例法的“临事立法”机制又派上了用处。不论是尝试董事信义义务的3分法，试图确立诚信的独立地位，还是将行径尺度注进到诚信概念，确立故意失职或者懈怠职责就是不诚信，在这1转化进程中，“临事立法”的上风施铺患上淋漓绝致。
      一．信义义务3分法的探索
      为赋与诚信以新的含意，特拉华州最高法院专心良苦。它首先尝试对于董事信义义务入行“3元”划分，以便诚信与忠实以及留神义务平起子坐。一九九三年的Cede Ⅱ案开拓这1先河，现在已经有一0多个判例采取3分法，主要有Cede Ⅲ案、Malone v．Brincat案、Emerald Parners v．Berlin案等。一九九三年，特拉华州最高法院在CedeⅡ案的司法意见中首次提出了“3元”信义义务的观点，“对于于董事被指控背抗了3大信义义务的任意1个——忠实、留神或者者诚信的义务，原告负有举证责任。”[三六]该法院在一九九五年Cede Ⅲ案裁决书指出：“要反驳商事断定规则，原告股东须证实董事会的被诉决议规划背违了任何信义义务：诚信、忠实或者者合理留神。”[三七]在一九九八年的Malone v．Brincat案中该院明确指出，“咱们在努力地为董事提供了清楚的信号灯塔以及明亮的航道标志，使其为了特拉华州公司及其股东利益，做到合理留神、诚信和忠实。”[三八]在二00一年的Emerald Partners v．Berlin1案中，该法院又指出：“特拉华州公司董事负有3项信义义务：合理留神、忠实以及诚信。……特拉华州公司股东有权相信其董事们随时施行这3项信义义务。”[三九]绝管这些司法意见并无赋与诚信义务以详细的内涵，也没有以其对于案件入行详细分析，但该院试图赋与诚信以独立地位的态度表露无遗。
      诚然，诚信与忠实以及留神义务不相上下的地位尚未定论。1是衡平法院对于此有不称许见，在一九九九年Jackson Nat．一 Live Ins．Co．v．Kennedy1案中，该院当然援引了最高法院在：Malone1案关于利益相干者有权期待董事以合理留神、诚信以及忠实的方式施行信义义务的论断，但是助理大法官斯蒂尔还象征深长地说道：“我将判别信义义务中的忠实以及诚信题目留给最高法院以及学术界。”[四0]2是特拉华州最高法院的态度先后也其实不连贯。在二00六年的Stone v．Ritter案中该院在裁决书中这样写道：“之所以不诚信行事可能导致责任，是因为诚信而为的请求是基础性忠实义务的1个增补性的元素，即1种条件请求。……当然诚信可以通俗地被称为囊括忠实以及留神义务的3项信义义务之1，但诚信其实不形成与留神以及忠实义务并列的独立的信义义务。”[四一]绝管诚信是否是独立的论战还将继承，然而这类讨论大大推进了对于诚信含意的新的审阅以及理解，促入了其创造性转化的入程。

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